Организация передает по товарному займу другой организации товар, реализация которого возможна только при наличии лицензии на торговлю таким товаром. Лицензии на торговлю переданным товаром передающая организация не имеет.

Насколько правомерна такая операция?

Являются ли обороты по передаче товаров по договору займа объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее — НДС)?

Рассматриваемая операция неправомерна. Обороты по передаче товаров по договору займа являются объектом налогообложения НДС.

Термин «товарный заем» в белорусском законодательстве не закреплен. Под ним обычно имеется в виду договор займа, предметом которого являются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Согласно ст. 760 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, если иное не установлено законодательными актами.

Таким образом, предметом договора товарного займа являются иные, чем деньги, вещи, определенные родовыми признаками. Они передаются заемщику в собственность с условием возвращения заимодавцу не этих же вещей, а равного количества вещей того же рода и качества.

Обороты по передаче товаров в рамках договора займа в виде вещей признаются у плательщиков НДС объектом налогообложения НДС (п. 1.1.9 ст. 115 НК).

Согласно п. 5 ст. 121 НК моментом фактической реализации при передаче товаров в рамках договора займа в виде вещей признается для организации-заимодавца дата их отгрузки заемщику, определяемая как:

·             дата их отпуска получателю или организации (индивидуальному предпринимателю), осуществляющей перевозку (экспедирование) товара, или организации связи;

·             дата, определяемая в соответствии с учетной политикой организации, но не позднее даты начала их транспортировки — в иных случаях (п. 2 ст. 121 НК).

Как видим, с учетом норм законодательства, в частности п. 5 ст. 121 НК, при передаче товаров в рамках договора займа в виде вещей происходит отчуждение товара одним лицом другому лицу, сопровождаемое переходом права собственности, что является основанием для отнесения такой передачи к реализации товаров.

Согласно п. 3 Положения о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450, осуществление без лицензий видов деятельности, а также работ и (или) услуг, составляющих виды деятельности, указанные в приложении 1 к данному Положению, является незаконным и запрещается.

Таким образом, передача по договору товарного займа товаров, реализация которых возможна только при наличии лицензии на торговлю ими, при отсутствии у заемщика лицензии на торговлю переданным товаром является, по нашему мнению, неправомерной.