В соответствии с решением собрания участников общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) (участники ООО — 2 физических лица) производится реорганизация ООО путем разделения его на два общества с дополнительной ответственностью (далее — ОДО). При этом участники ООО становятся единственными участниками создаваемых в результате реорганизации ОДО.

1. Правомерна ли такая реорганизация?

2. Смогут ли физические лица — учредители ОДО, созданных в результате реорганизации путем разделения ООО, изымать имущество ОДО, как это, например, допускается в отношении учредителей частных унитарных предприятий (далее — ЧУП)?

1.        Возможность создания и существования хозяйственного общества, состоящего из одного участника, предусмотрена ч. 3 ст. 10 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон № 2020-XII).

В частности, в названной статье указывается на то, что общество:

·             может быть учреждено одним лицом;

·             может состоять из одного участника, в том числе при создании в результате реорганизации.

Возможность того, что хозяйственное общество может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного участника, предусмотрена также абз. 2 п. 1 ст. 63 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК).

Таким образом, реорганизация ООО путем разделения его на два предприятия, имеющих организационно-правовую форму ОДО и состоящих из одного участника, не противоречит действующему законодательству.

2.        В соответствии с п. 1 ст. 113 ГК унитарное предприятие (далее — УП) не наделено правом собственности на закрепленное за ним собственником имущество.

Имущество ЧУП находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения (п. 2 ст. 113 ГК).

Решение об изъятии имущества у унитарного предприятия в порядке и случаях, предусмотренных законодательством либо уставом, принимает собственник унитарного предприятия (п. 6 ст. 113 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 210 ГК собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом (п. 2 ст. 210 ГК).

Согласно ч. 2 ст. 210 ГК право собственности на имущество, приобретенное унитарным предприятием по договорам или иным основаниям, приобретается собственником имущества этого унитарного предприятия.

Таким образом, учредитель ЧУП имеет право, приняв соответствующее решение, изымать имущество ЧУП, поскольку он является его собственником.

При этом согласно налоговому законодательству доходы, полученные плательщиками в случае изъятия собственником у УП денежных средств и (или) имущества (доли в праве собственности на имущество) в размере, не превышающем сумму денежных средств и (или) стоимость имущества (доли в праве собственности на имущество), переданных УП в хозяйственное ведение или оперативное управление, не признаются объектом налогообложения подоходным налогом (п. 2.38 ст. 196 НК).

Собственником имущества хозяйственного общества является само хозяйственное общество. Это следует, в частности, из ст. 31 Закона № 2020-XII и п. 1 ст. 63 ГК, согласно которым имущество, переданное учредителями (участниками) хозяйственного общества в его уставный фонд в виде вкладов, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит хозяйственному обществу на праве собственности.

Согласно п. 4 ст. 214 ГК учредители (участники, члены) коммерческой организации, в частности хозяйственного общества, в отношении имущества, находящегося в собственности этой организации, имеют обязательственные права, определяемые в ее учредительных документах (право получения дивидендов, действительной стоимости доли в уставном фонде хозяйственного общества при выходе участника из состава его участников, право на имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами при ликвидации хозяйственного общества, и т.д.).

В силу того, что учредитель ОДО не является собственником имущества общества, он не наделен правами владения, пользования и распоряжения имуществом общества. Соответственно, он не может принимать решения об изъятии имущества общества. Он вправе заключить с ОДО договор, например, займа, купли-продажи. Получить имущество ОДО его участник может в качестве дивидендов, действительной стоимости доли при выходе из общества, а также при ликвидации общества.

Таким образом, физические лица — учредители выделенных ОДО, являясь единственными участниками ОДО, изымать имущество ОДО не могут, так как в отношении имущества выделенных ОДО они обладают не имущественными, а обязательственными правами.