В соответствии с решением собрания участников общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) (участники ООО — 3 физических лица) производится реорганизация ООО путем выделения из него общества с дополнительной ответственностью (далее — ОДО). Учредителем ОДО становится один из учредителей ООО, который по-прежнему остается учредителем ООО. Планируется, что уставный фонд ОДО будет сформирован не за счет его выделения из уставного фонда ООО, а за счет личных средств участника выделяемого ОДО.

Насколько законна указанная операция?

В соответствии со ст. 19 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон № 2020-ХII) при выделении из хозяйственного общества одного или нескольких хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм права и обязанности реорганизованного хозяйственного общества переходят в соответствии с разделительным балансом к каждому из возникших хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм.

Аналогичная норма предусмотрена и п. 4 ст. 54 ГК.

Согласно ч. 2 ст. 19 Закона № 2020-ХII учредителями (участниками) каждого из вновь возникающих в результате выделения хозяйственных обществ и (или) юридических лиц иных организационно-правовых форм могут быть только реорганизованное хозяйственное общество и (или) его участники с их согласия.

В ч. 3 ст. 10 Закона № 2020-ХII предусмотрена возможность создания и существования хозяйственного общества, состоящего из одного участника.

В частности, указывается на то, что общество:

·             может быть учреждено одним лицом;

·             может состоять из одного участника, в том числе при создании в результате реорганизации.

Аналогичная возможность оговорена ч. 2 п. 1 ст. 63 и п. 2 ст. 87 ГК.

Реорганизация ООО может быть осуществлена добровольно по единогласному решению участников этого общества, а также по другим основаниям и в порядке, определенных Законом № 2020-ХII и иными законодательными актами (ст. 111 Закона № 2020-ХII).

Таким образом, реорганизация ООО путем выделения из него ОДО, учредителем которого по единогласному решению участников ООО становится один из учредителей ООО, не противоречит действующему законодательству.

Согласно ст. 31 Закона № 2020-ХII формирование имущества вновь возникающих хозяйственных обществ в результате реорганизации других хозяйственных обществ или юридических лиц иных организационно-правовых форм осуществляется за счет имущества юридических лиц, участвующих в реорганизации.

В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 55 ГК).

Реорганизация путем выделения сопровождается передачей выделенному обществу по разделительному балансу имущества (активов), обязательств и собственного капитала реорганизуемого предприятия.

Конкретный порядок раздела имущества и «сопровождающих» это имущество источников (обязательств и собственного капитала) между участниками реорганизации действующим законодательством не оговорен.

Вместе с тем очевидно, что для выделяемого ОДО должен быть объявлен уставный капитал, в который его учредитель должен внести соответствующий вклад (ст. 28, 93 Закона № 2020-ХII).

«Наполнение» уставного фонда выделенного ОДО может, по нашему мнению, осуществляться следующими способами:

·             путем передачи при реорганизации части уставного фонда ООО (как источника).

Данный способ ведет к уменьшению уставного фонда ООО и, как правило, к изменению размера долей участников ООО, что обуславливает внесение соответствующих изменений в устав ООО. При этом переданная при реорганизации часть уставного капитала ООО формирует уставный фонд выделенного ОДО. В итоге баланс выделенного ОДО по статьям его формирования будет включать передаваемую при реорганизации стоимость активов, обязательств и собственного капитала;

·             путем формирования объявленного уставного фонда за счет переданных выделенным предприятиям составляющих собственного капитала (иного, чем уставный капитал).

Данный способ предполагает сохранение величины уставного фонда ООО и передачу ОДО по разделительному балансу имущества и «обеспечивающих» это имущество обязательств и составляющих собственного капитала (кроме уставного фонда). В таком случае уставный фонд может «наполняться» соответствующими составляющими собственного капитала (нераспределенной прибылью, добавочным капиталом и т.д.).

При этом валюта баланса выделенного предприятия и величина его собственного капитала не изменяются, поскольку уставный фонд «наполняется» за счет переданных ОДО иных, чем уставный капитал, составляющих собственного капитала;

·             путем внесения учредителями ОДО вкладов в уставный фонд за счет собственных средств.

Данный способ, как и предыдущий, предполагает сохранение величины уставного фонда ООО и передачу ОДО по разделительному балансу имущества и «обеспечивающих» это имущество обязательств и составляющих собственного капитала (кроме уставного фонда). Однако в таком случае объявленная величина уставного фонда ОДО «наполняется» за счет собственных средств учредителя ОДО. В конечном итоге переданные при реорганизации пассивы выделяемого предприятия увеличиваются на величину объявленного уставного фонда ОДО, а активы — на величину дебиторской задолженности по вкладу учредителя в уставный фонд ОДО. При внесении учредителем вклада в уставный фонд такая задолженность закрывается и у ОДО появляется актив, которому в пассиве соответствует величина уставного капитала ОДО.

Каждый из приведенных выше способов формирования уставного капитала ОДО, выделяемого при реорганизации из ООО, в том числе и за счет средств учредителя, не противоречит действующему законодательству.